Konfidensialitetsavtaler (NDA) – noen ofte glemte risikoer

Det viktigste formålet med en konfidensialitetsavtale (Non-Disclosure Agreement - NDA) er å beskytte konfidensiell informasjon, og slike avtaler anses gjerne som et nokså standard dokument å signere. I denne artikkelen vil jeg peke på noen ofte glemte risikoer ved konfidensialitetsavtaler.

Konfidensialitetsavtaler benyttes i mange ulike sammenhenger. I denne artikkelen fokuserer jeg på NDA'er hvor formålet er utveksling av ideer. Uten beskyttelse av en NDA, vil mange være tilbakeholdne med å dele konfidensiell og annen sensitiv informasjon, noe som vanskeliggjør effektiv idémyldring. Det er likevel viktig å være klar over at en NDA kun gir formell beskyttelse, og vil ikke fysisk hindre mottakeren av informasjonen fra å dele den. Du bør derfor tenke nøye over når og med hvem du bør signere en NDA. Og selv etter at en NDA er signert, bør du være bevisst på hvor mye informasjon du deler.

En NDA er en avtale, og som med alle avtaler, så er det innholdet som teller, ikke dokumentets tittel. Hvis en NDA inneholder en bestemmelse som ikke er typisk i NDA'er, så bør du likevel forvente at den er gyldig. Skulle en NDA for eksempel inneholde et forbud mot å konkurrere med den andre parten, så plikter du sannsynligvis å respektere dette forbudet så snart NDA'en er signert. Det vil neppe hjelpe deg å peke på at dokumentet har navnet NDA og at slike forbud er uvanlig i slike avtaletyper. Du bør derfor gå gjennom en NDA på samme måte som enhver avtale, for å sørge for at den reflekterer partenes intensjoner.

Hvis du og den andre parten arbeider med liknende eller overlappende produkter eller ideer, så kan signering av en NDA utgjøre en risiko for eierskapet over dine immaterielle rettigheter. NDA'er inneholder vanligvis en regulering av eierskap av konfidensiell informasjon som deles, og eierskapet forblir vanligvis hos den part som deler informasjonen. I tillegg er ofte konfidensiell informasjon definert slik at det inkluderer ny informasjon som er utledet fra den delte konfidensielle informasjonen. Altså kan det bli uklart hvem som eier produkter eller ideer som likner på det som beskrives i den konfidensielle informasjonen du har mottatt. Du bør derfor være varsom med å signere en NDA hvis du arbeider med liknende eller overlappende produkter eller ideer.

Ved signering av en NDA, så fokuserer man vanligvis på beskyttelse av den informasjonen man deler. Men, det er minst like viktig å oppfylle forpliktelsene overfor den andre parten. Brudd på forpliktelser under en NDA kan ha store konsekvenser. En NDA inneholder vanligvis verken ansvarstak eller unntak for konsekvenstap. Altså kan ansvaret være ubegrenset, slik at du må dekke hele den andre partens tap som følge av brudd på NDA'en. Derfor er det viktig å ha gode prosedyrer på plass for å sikre at du oppfyller dine forpliktelser under en NDA.

Konfidensialitetsavtaler er viktige redskap for beskyttelse av konfidensiell og sensitiv informasjon, men de er ikke uten risiko. Inngåelse av konfidensialitetsavtaler bør være basert på bevisste valg, hvor det tas hensyn til formålet med det konkrete prosjektet og forholdet til den andre parten.

Du kan lese mer om mitt arbeid med avtaler på siden Kommersielle relasjoner og kontrakter, og om opplæringstilbudet NDA – konfidensialitetsavtaler på kurssiden.

For konfidensialitetsavtaler anbefaler jeg som hovedregel en kontraktsvurdering før signering.